El presidente de la Sala cuestiona la actuación de los administradores de Endesa

El presidente de la Sala de lo Contencioso, Ramón Trillo, asegura en su voto disidente que en el ámbito de las concentraciones "el interés social relevante es del de los accionistas". Trillo explica que cuando la empresa oferente promueve la OPA, el futuro de la empresa afectada queda en manos de los propios accionistas, quienes, con plenitud de conocimiento, adoptarán la decisión que más convenga a sus intereses". "Por eso", añade, "no pueden pretender erigirse los administradores de la sociedad afectada en una suerte de tutores de esos accionistas, que decidan por ellos lo que más les conviene, ni pueden rechazar las decisiones de los accionistas so pretexto de que la oferta es desaconsejable".

El magistrado añade que los administradores podrán e incluso deberán expresar su parecer sobre la oferta, pero el argumento de que gozan de un mejor conocimiento por su cercanía a la práctica diaria de la empresa "no puede estirarse hasta el extremo de servir de base para legitimar una hipotética actuación autónoma del consejo de administración, orientada a tratar de entorpecer o frenar la decisión última de los accionistas sobre la OPA". Trillo concluye que "dificilmente cabe aceptar como legítima la actuación procesal de los administradores de la empresa afectada, que so pretexto de defender otros intereses como la integridad del mercado o la competencia efectiva del mismo, pueden llegar a perjudicar a los propios accionistas cuyos intereses tienen la obligación institucional de defender".