Tomas de control a la española

Es el tercer libro de García de Enterría sobre ofertas públicas de adquisición de acciones, tras los publicados en la misma editorial en 1999 (Mercado de control, medidas defensivas y ofertas competidoras. Estudio sobre OPAs) y en 1996 (La OPA obligatoria), y ha llegado a las librerías en pleno debate sobre la conveniencia o no de modificar la legislación española en esta materia. Un debate, auspiciado por las recientes operaciones de adquisición del control Dragados por parte de ACS y de Vallehermoso por parte de Sacyr, directamente al SCH y sin recurso a una OPA, que deparó 834 millones de plusvalías al banco mientras que el resto de los accionistas no obtuvieron ninguna retribución por la compraventa. El Gobierno, incluso, adelantó su intención de reformar la legislación para dotar de mayor protección a los pequeños accionistas.

Este libro resulta así oportuno, aunque no oportunista (su concepción y realización es anterior a las operaciones citadas). Parte, sin embargo, del análisis de otras compras recientes y de 'las elevadas dosis de conflictividad jurídica que acompañaron a algunas de ellas'. La 'prolongada y en muchos casos virulenta pugna por el control de Hidroeléctrica del Cantábrico' ha sido, a juicio del autor, 'el principal banco de pruebas que ha encontrado la regulación jurídica de las OPAs en nuestro país'.

La Operación Hidrocantábrico, y sobre todo la diversidad y entidad de los problemas jurídicos a que dio lugar, agregan dosis de actualidad y de empirismo al análisis académico de la actual normativa sobre OPAs y de sus virtudes y limitaciones.

Desde este contexto, la obra de Javier García de Enterría abarca multitud de problemas, y de muy diferente naturaleza, que se plantean o pueden plantearse en las operaciones de compraventa de compañías en nuestro mercado: 'Desde la operatividad práctica de las limitaciones del derecho a voto en caso de toma de control hasta las sanciones por incumplimiento de la obligación legal de formular una OPA, pasando por otros aspectos tan esenciales de la figura como la actuación concertada o el régimen material y procedimental de las ofertas competidoras'.

La obra está estructurada en seis capítulos. En el primero, bajo el epígrafe La limitación estatutaria del número máximo de votos de un accionista. Operatividad y aplicación práctica, el autor analiza el significado general de esta cláusula y la adquisición de control de una sociedad con aplicación de la limitación estatutaria al socio mayoritario.

El segundo capítulo desarrolla el significado y alcance normativo de la intención del oferente en relación con la obligación legal de formular una OPA . Un análisis que concluye con la afirmación de que hay que rechazar 'que el propósito o la intención del oferente de alcanzar en un futuro más o menos inmediato una mayoría del capital de la sociedad afectada active la previsión' del reglamento de OPAs 'que obliga al oferente a formular una oferta por un mínimo del 75% del capital cunado 'pretenda alcanzar' una participación igual o superior al 50%'.

El siguiente capítulo desarrolla la actuación concertada, y en el cuarto se plantea si cabe o no formular una OPA bajo condición. Los dos últimos capítulos están dedicados a las OPAs competidoras y a la suspensión de derechos políticos por infracción del régimen de OPAs.